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民办非企业法人出资权益定价机制解析——以改制单位为主要分析对象
民办非企业法人 出资权益 定价机制 解决途径
2016/11/25
在我国医疗卫生、文化教育等领域,民办非企业法人广泛存在。该类法人本应归属财团法人之列,然因改制或其他原因,实际成为无公司之名的"公司",非营利性的定性与出资权益实际升值之间的矛盾在成员流动、出资权益转让的情况下尤为突出,各地法院判决依据、结果也不相同,而现有理论研究尚未予以足够的关注。本文认为,政府强制与私法自治协同的定价机制具有合理性,亦有助于达成裁判逻辑的自洽。具体方式是先对民办非企业法人存续...
缔约过失与欺诈的制度竞合——以欺诈的“故意”要件为中心
故意 制度竞合 过失的欺诈 信息提供义务
2016/11/15
由于欺诈构成中的主观故意要件与缔约过失中的过失要件的对立, 我国合同法中的缔约过失与欺诈制度对于“缔约时隐匿信息或告知虚假信息”的情形作出了矛盾评价, 形成了典型的制度竞合。德国债法改革前后针对类似的制度竞合所展开的解释与立法均没有彻底解决二者之间的矛盾。欺诈中的“故意”要件是刑法中“行为无价值论”在民法中的体现, 并且其与“违法性”要件的界限暧昧不清, 导致了欺诈制度偏重于保护欺诈人的行动自由,...
违约金规则以任意性规范为主,其中既包含一个法定模范类型,也允许当事人另作约定形成意定类型.这一规范逻辑决定了违约金类型构造的必要性.当前主流学说的构造方案符合该规范逻辑,理论出发点亦卓具贡献,但囿于标准单一且未重视类型要素在利益衡量上的强度差异,在司法实践中仍不乏疑义.考察德国法上区分违约金和损害赔偿概括计算条款的判例、学说与立法演进,可提炼更为丰富的类型要素并作强度分析,形成违约金的类型谱系.以...
“谁审判、谁裁判、谁负责”的主题讨论有着积极意义，是司法改革的重要组成部分，有利于改善审委会制度的运作方式，消除法院内部的行政化倾向等，做到权力和责任相一致。但是由审判者负什么样的责任，则是值得探讨的。从法律方法论的角度看，当下司法改革要求裁判者所负之责，不是法律责任，而主要应该指裁判者的论证之责：一是在制度上让法官负有论证之责，即让裁判者对所有判决给出理由；二是裁判理由不仅需要根据法律做出，还必...
保险合同法可以体系化地解读为意思自治、给付均衡与合理期待三个核心原则的组合。立法者希望籍说明义务来消减信息不对称,贯彻意思自治。但在建构制度规范时,并未考虑信息传送方的履行成本,对信息接收方的识别成本与关注焦点也存在认识误区。这种过度理想化的设计已被实践证明是失败的。立法应废止实质性的明确说明义务,代之以形式化的信息提供义务。对于意思自治的不足,可以通过提升给付均衡度和更有效保障被保险人对获取保险...
违约金担保功能的异化与回归——以对违约金类型的考察为中心
固有意义的违约金 惩罚性违约金 赔偿性违约金 损害赔偿总额预定
2016/11/15
违约金在历史上仅作为债务履行的担保工具而存在。为促使债务人履行债务,当事人往往约定较高数额的违约金,以形成一种履行上的压力。此类违约金的目的在于担保履行,而非解决损害赔偿,是固有意义的违约金。同时,此类违约金也并非当然具有惩罚违约行为之目的。而惩罚性违约金的效力在于,违约方除须支付违约金外,尚须继续履行债务或者负担损害赔偿债务。赔偿性违约金本不属于违约金之范畴,原系当事人在订立合同时对损害赔偿总额...
司法判决中的词典释义
词典释义 文义解释 司法裁量 法律适用
2016/11/15
词典在司法过程中的应用是一个值得关注的司法现象。对中国法院519份涉及词典释义的判决文书进行统计分析表明:词典可以作为文义解释的一种特殊工具,但法院对词典的司法功能尚未形成统一的认识,现实中的词典释义并非一种权威、客观或统一的法律适用方法。由于词典及其释义存在诸多不确定性,判决之际具体选择哪一本词典、哪一种释义,受制于语词的使用语境,取决于司法裁量。实践和理论两方面的分析表明:词典释义可以成为法院...
论侵害占有的损害赔偿责任
侵害占有 损害赔偿 请求权基础 归责原则
2016/11/28
侵害占有损害赔偿请求权之基础主要区分为罗马法模式、日本法模式、德国法模式和中国法模式。中国法模式下的侵害占有损害赔偿请求权基础统一,立法的抽象性、概括性程度较高,方便法律的检索与适用。但在法律规范的体系性、逻辑性方面明显存在一定欠缺。占有保护与本权保护存在根本性区别,二者之间不存在可以同等化处理或者相互替代的问题。侵害占有损害赔偿的赔偿范围主要包括使用收益的损害、支出费用的损害以及责任损害等。
法律诊所与法律赋能的有机结合：法律赋能诊所
法律赋能诊所 社区 法律援助 社区法工培训
2015/3/19
随着诊所式法律教育和法律赋能理念的发展，两者相结合的法律赋能诊所成为一种新型的法律诊所形式。法律诊所和法律赋能在目的上彼此接近，在气质上彼此契合。一方面，法律赋能为法律诊所提供了新的思路和主题，另一方面，法律诊所为法律赋能提供了新的路径和资源，因此，法律赋能诊所这一形式颇有价值。强调替代性争端解决机制的作用，以社区为基础，注重当事人的参与，均构成了法律赋能诊所的特点。而以学生及当事人利益为依归，以...
This Annex (G) is the full report from the county level visit to the Family Guidance Association of Ethiopia, one of three IPPF Member Association visits carried out as part of the IPR Review. This re...
民事调解书的检察监督
民事调解书 检察监督 国家利益 社会公共利益
2016/11/15
对民事调解书进行检察监督是2012年民事诉讼法的新规定，也是我国检察机关的新任务。对调解书的监督与对判决、裁定的监督存在多方面的差异，只有充分认知和把握两者的区别，对民事调解书的检察监督才能顺利进行。民事诉讼法第208条中的“调解书”，解释上应包括调解笔录、司法确认裁定书，但不包括仲裁调解书。对调解书的监督，应当采用依职权监督的方式。授权检察机关对损害国家利益、社会公共利益的调解书进行监督的规定属...
在公法和社会法领域内，法定补偿义务作为债的独立类型由来已久。但就法定补偿义务可否作为私法上独立类型之债，与合同之债、侵权之债、不当得利之债、无因管理之债等并身而立，民法学界远未达成共识。若从解释论角度出发进行分析，侵权责任法若干条款规定的补偿义务、“分担损失”规则以及“有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用”等，都属有关法定补偿义务的规定。它们与民法通...
中国银行法学研究会2013年年会第一阶段专题发言（图）
民间高利贷入罪问题 存款保障制度
2014/1/18
第一，存款与存款保险。我们国家现在银行系统，金融机构的存款达到了100万亿的存款，100万亿的存款涉及的存款人的利益是相当广泛的，因此，对金融消费者作为存款保险人来讲，对他们的权利的保护是十分必要的。我们以前对存款人的保护，对金融机构的保护，主要采取的是一种隐性的。我们现在要引进存款保险制度。因此，存款保险制度也是我们金融领域里的一个新的制度。目前，在全世界范围内有112个国家和地区都建立了相应的...
法律移植、法律工具主义与制度异化——以近代著作权立法为背景
法律移植 法律工具主义 制度异化 著作权法
2014/1/8
法律移植是现代社会法律发展的一种普遍现象和主要方式。对于法律移植是否可能的讨论仍不绝于耳，之所以会出现如此激烈的争论，是因为学者们普遍忽视了移植中工具主义因素的影响。近世的法律移植往往是由政权进行的主动立法，其中又以东方国家在近代面临西方挑战时对于西方法律制度的移植为典型。在这些移植的实践中，政治的影响或考虑往往超越移植中的其他因素，甚至影响到法律移植的成功与失败。文化经济等其他影响法律移植的因素...